王迁：组织权取数字时代体育赛事现场曲播的 数

　　正如前文所述，统一用语正在分歧语境下可能存正在分歧寄义，“有无”如斯，“介质”亦然。留意分辨法令利用特定术语的语境，是做出精确的法令注释的主要前提。《现代汉语辞书》对“介质”的上述定义，其语境为物质世界——一种物质可存正在于另一种物质之中，后者是前者的“介质”。例如，“乙肝患者的汗液、唾液、血液以及分泌物都照顾乙肝病毒，要想防止家庭传染，应起首避免接触这些介质”，即是该定义下“介质”的用法。

　　若被的对象必需是“现存的视听做品或成品”，而的手段又必需是“复制性、机械性”，即“机械、地”，这就意味着，对天然界的景物（如波澜澎湃的大海）和人类勾当的场景（如舞台表演）进行机械性，并不克不及构成该定义下的“成品”，由于天然景物和人类勾当本身并不是“现存的视听做品或成品”。那么，何种才能构成成品？依此逻辑，似乎限于以下景象：（1）用摄像机瞄准电视机，当屏幕上呈现播放的片子、电视剧或时按下按钮；（2）正在计较机或手机等设备上播放片子、电视剧或时，用录屏软件进行。正在这些景象中，行为才合适再审讯决对“现存的视听做品或成品”进行“复制性、机械性”的要求，且其独创性当然为零。

　　对于这一理解，有以下值得切磋之处。其一，《著做权法实施条例》将“成品”定义为“片子做品和以雷同摄制片子的方式创做的做品以外的任何有伴音或者无伴音的持续相关抽象、图像的品”。此中，“以外的”用语表白，视听做品和成品此即彼的关系，对于由人类制做的已固定的持续影像，属于视听做品就不成能同时属于成品，反之亦然。其二，《著做权法实施条例》将“制做者”定义为“成品的初次制做人”。这申明形成成品的持续影像必需是初次构成，而不是翻录“现存的”持续影像获得。这两个定义意味着，对“现存的视听做品或成品”进行“复制性、机械性”，所获得的只能是“现存的视听做品或成品”的复成品，而难以构成有别于“现存的视听做品或成品”的新的成品。

　　试举一例。片子公司将拍摄完成的故事片交给音像公司，专有许可其制做和发卖片子DVD。该批片子DVD上市后，他人未经许可翻刻发卖，音像公司告状此人侵权。那么，该行为音像公司的著做权仍是邻接权（制做者权）？明显，片子（视听做品）是由片子公司（片子制做者）拍摄的，其持续画面及伴音曾经构成。音像公司将该片子刻录到空白光盘上，并未初次制做分歧于该片子持续影像的新的持续影像，其行为不克不及被认定为“制做成品”，而应被认定为制做片子做品的复成品（固定了视听做品的光盘）。因而，音像公司只能以视听做品复制权、刊行权专有被许可儿的身份告状，而不克不及以制做者的身份从意。

　　再审讯决则提出了分歧的理解，认为“《著做权法实施条例》第四条相关片子类做品定义中的‘摄制正在必然介质上’并不克不及等同于‘固定’或‘不变地固定’”，来由是“《著做权法实施条例》第二条相关做品的定义仅‘能以某种无形形式复制’，即做品具有‘可复制性’即可，做为做品的形成要件”。

　　由此可见，若是以“有无”来认识独创性并区分做品和邻接权客体，那么这个“有无”也并非“有无孩子”意义上的“有无”，而是“有没有钱”意义上的“有无”。换言之，独创性是一个程度问题，而非只需跨越零就必然“有”。因而，取独创性为零的景象（“限于复制性、机械性的持续画面”）比拟，“正在场景选择、机位设置、镜头切换上只进行了简枯燥整，或者正在后对画面、声音进行了简单剪辑”所构成的综艺节目影像，正在独创性程度上稍高，但仍未达到形成视听做品所要求的独创性程度，只能认定为成品而非视听做品。统一份对小鸟鸣叫的录音，正在都以独创性做为做品形成要件的中国和美国，一个不认定为做品，另一个认定为做品，其缘由也正在于两国立法对形成做品所要求的独创性程度分歧——美国的要求相对较低。

　　恰是因为现场曲播构成的声音和持续画面正在英国被认为并不合适固定要求，无法被归入录音成品或片子这两类做品，才需要特地不以固定为前提的做品类型——，以此对现场曲播画面（次要是体育赛事曲播画面）供给。这意味着，若是雷同案件发生正在英国，按照《英国版权法》，英法律王法公法院不会认定案涉赛事曲播画面属于片子（因其不合适固定要求），而会认定其属于（无固定要求）。换言之，未经许可对现场曲播进行转播，正在英国的是版权，而非片子版权。

　　再审讯决对“成品”所创设的这一理解，取现行法令相矛盾。之所以会呈现如许的理解，或取再审讯决但愿将体育赛事曲播画面认定为具有独创性的视听做品相关，为此有需要将有别于做品的邻接权客体（包罗成品）正在独创性上设定为零，由于无论对体育赛事曲播画面的独创性程度有何争议，此类曲播画面终究是数台摄像机同时拔取角度拍摄，并由导播选择的成果，其独创性明显不会像手机录屏那样为零。

　　由此可见，著做权法要求做品“有”独创性，这里的“有”并非“有无孩子”意义上的“有”，而是“有没有钱”意义上的“有”，即对程度的要求。同样，著做权法对邻接权不要求“有”独创性，并不等于邻接权客体的独创性都是零。即便由人制做且已固定的持续影像的独创性不为零，也可能因未达到视听做品所要求的独创性程度，而只能形成成品。

　　欧洲法院的法务官曾正在出名的“食物味道案”中指出：“只要合适独创性要求，才能形成受2001年《消息社会版权指令》第2条（a）款的做品，但不克不及反过来将其注释为，任何满脚独创性要求的客体都能因而‘从动’被认为是受《消息社会版权指令》的做品。”据此，独创的食物味道不克不及被认定为受《消息社会版权指令》的做品。这申明独创性是形成做品的需要前提而非充实前提。

　　任何做品都必需具备独创性，视听做品当然也不破例。“赛事曲播案”二审讯决也考虑了体育赛事曲播画面的独创性，但认为案涉中超赛事曲播画面独创性不脚，不克不及形成视听做品。对此，再审讯决为论证案涉中超赛事曲播画面具有独创性，提出了一个新概念：取视听做品（做者权的客体）相对的成品（邻接权的客体），只能是机械复制已有视听做品和成品的成果，即独创性为零。因而，任何不属于机械复制成果的持续画面都不是成品，而是视听做品。换言之，任何独创性不为零的持续画面都是视听做品。再审讯决认为：“著做权法意义上的成品限于复制性、机械性的持续画面，即机械、地现存的做品或其他持续相关抽象、图像。”对照《著做权法实施条例》对成品的定义，即“片子做品和以雷同摄制片子的方式创做的做品以外的任何有伴音或者无伴音的持续相关抽象、图像的品”，上述“复制性、机械性的持续画面”的对象——“现存的做品或其他持续相关抽象、图像”，无疑是指“现存的视听做品或成品”。

　　美国出名版权者保罗·戈斯汀曾针对法系国度的邻接权轨制指出：“曲播和电视曲播，虽然也需要编纂和制做方面的创制性，但看来居于做者权的之外。处理方案是颁布发表对录音成品和的底子不是做者的，而是邻接权。”只需将此处的“邻接权”做较为广义的注释，将英美法系版权法中本色上起到邻接权功能的版权也包罗正在内，则这句话不只合用于法系国度，也合用于大都英美法系国度。

　　《英国版权法》未组织权，而是将做品划分为以下三类：（1）独创性的文字、戏剧、音乐或艺术做品；（2）录音成品、片子（film）和（broadcast）；（3）出书物的版式设想。从中能够看出，对于第二类做品中的录音成品、片子和，均无须具备第一类文学艺术做品所要求的独创性（创制性程度）。然而，第二类做品中的“”，不是声音就是电视，正在“录音成品”和“片子”均无须具备独创性的环境下，为何声音不克不及做为“录音成品”、电视不克不及做为“片子”，还要别的设立取二者并列的“”？

　　再审讯决提出视听做品取邻接权客体的划分尺度是“有无”独创性，此处的“有无”似乎是正在“有无孩子”意义上利用的，即只需不是零，就“有”独创性。而此前实践中的成品，虽然独创性程度较低，但并非为零。市高级正在《关于审理涉及综艺节目著做权胶葛案件若干问题的解答》中指出：“综艺节目影像，系机械体例完成，正在场景选择、机位设置、镜头切换上只进行了简枯燥整，或者正在后对画面、认定为成品。”明显，对“场景选择、机位设置、镜头切换”所做的调整以及后对“画面、声音”进行的剪辑，即便“简单”，但只需由人完成，就难以完全解除个性要素和智力投入，不然就无释为何两个摄制团队进行“简枯燥整”或“简单剪辑”所构成的两套综艺节目影像不成能完全不异。再审讯决为将体育赛事曲播画面认定为“有无孩子”意义上“有”独创性的做品，上述“综艺节目影像”明显也必需“有”独创性、形成视听做品，这大概恰是再审讯决将成品限制于“复制性、机械性”“现存的视听做品或成品”所构成持续影像的缘由所正在。机械性的持续画面，即机械、地现存的做品或其他持续相关抽象、图像”，那么根据同样逻辑，《著做权法》中的录音成品只能是“限于复制性、机械性的声音，即机械、地现存做品中的声音或其他录音成品”。如斯一来，不只翻录片子原声或音乐CD会构成新的录音成品（而非制出声音复成品），并且只需对录音进行简单处置或调整，如将的鸟鸣声滤除杂音、稍做剪辑，就会因不再属于“机械、地”而成为“有无孩子”意义上“有”独创性的做品。这明显取现行法对录音成品的定位不符。

　　“赛事曲播案”的根基案情可归纳综合为：被告网坐未经许可，对中超脚球联赛的曲播信号通过收集进行及时转播。其争议核心正在于体育赛事曲播画面能否形成视听做品。正在此案之前，支流概念认为，对体育赛事曲播的可形成成品，曲播信号属于组织权的客体，即“、电视”。从意体育赛事曲播画面形成视听做品的概念和判决，则较为少见。

　　2020年11月11日，全国常委会通过关于点窜《著做权法》的决定，组织权被付与可规制互联网转播的效力。正在手艺飞速成长的数字时代，有需要从头审视“赛事曲播案”的裁判思，对体育赛事曲播供给合适著做权法道理和系统的恰当。

　　2020年9月23日，“新某互联消息办事无限公司诉天某收集手艺无限公司侵害著做权及不合理合作胶葛案”（以下简称“赛事曲播案”）的再审讯决初次将体育赛事现场曲播画面认定为视听做品。这意味着未经许可转播体育赛事视听做品的著做权。

　　然而，“有无”一词的具体寄义，取决于具体语境。假设正在一场大学结业十年的中，老同窗们酬酢“有没有孩子？”，回覆当然只能是“有”或“无”。养育过一个或一个以上孩子的同窗都应回覆“有”，没有养育过孩子的同窗则回覆“无”（零）。此时的“有无”是绝对意义上的“有无”，而非程度问题。但正在另一语境下，如说起小我经济情况，问“有没有钱？”，此处的“没钱”并非指身无分文，“有钱”也并非指仅具有一元钱。相反，“有钱没钱”问的是小我具有的财富能否达到本地对“敷裕”设定的一般尺度。这就注释了为何一个具有必然数额资产的人，正在某低收入国度会被认为“有钱”，而到了一个高收入国度则被认为“没钱”——由于对“有钱”设定的尺度并不不异。

　　内容撮要：2020年批改之前，《著做权法》的组织权无律例制未经许可通过互联网转播、电视的行为。“赛事曲播案”再审讯决为了合用《著做权法》对该行为进行规制，以独创性正在绝对意义上的“有无”而非独创性的程度划分做品和邻接权的客体，将成品定义为已有视听做品和已有成品的复成品，并认为视听做品能够固定正在信号中，以此将体育赛事曲播画面认定为视听做品。这一思正在上值得商榷。跟着2020年《著做权法》的批改，组织权已被付与规制互联网转播的效力，可以或许对体育赛事曲播供给全方位。正在此布景下，从连结各类客体及响应之间性的系统角度，用组织权体育赛事曲播画面，是数字时代的最优选择。

　　家喻户晓，脚球世界杯等体育赛事的现场曲播，曲播者都需要向赛事从办方领取不菲的费用，才能获得从办方供给的公用信号，并被答应进入角逐场地进行讲解和采访等勾当。体育赛事的曲播者往往通过获得正在特定区域内进行曲播的专有，正在曲播中告白以收回成本并盈利。正在数字时代，对赛事曲播者好处最大的行为，莫过于未经许可获取曲播信号后通过互联网进行同步转播。这类行为无疑会分流曲播者的不雅众，降低其告白收入。因而，对体育赛事的曲播予以、对未经许可的转播行为进行规制，是业界的共识，对此并不存正在争议。然而，若何实现和规制的目标，是需要细心推敲的问题。

　　再以录音成品为例。《美国版权法》也所有做品都必需具有独创性，但将“录音成品”（sound recording）为一类做品，同时并未像我国《著做权法》那样包含录音制做者权正在内的邻接权。这意味着对小鸟鸣叫的录音，正在我国属于邻接权的客体，正在美国则可能被认定为做品。那么，为何正在我国“无”独创性的录音成品正在美国却可能被认为“有”独创性？这一问题正在以“有无孩子”意义上“有无”独创性为尺度区分做品取邻接权客体的框架下，难以获得注释。

　　同样，对“现存的视听做品或成品”进行“复制性、机械性”，如用录屏软件计较机或手机等屏幕上呈现的片子、电视剧或，并未构成也不成能构成有别于被的视听做品或成品的新的持续影像。这类行为只能构成“现存的视听做品或成品”的复成品，形成受复制权规制的复制行为。

　　正在《著做权法》2020年批改之后，组织权已可以或许对体育赛事曲播供给全面。正在此布景下，相较于继续沿用修法前“赛事曲播案”再审讯决的思将体育赛事曲播画面认定为视听做品，转向合用组织权进行大概是更为契合立法演进和系统逻辑的选择。正在互联网转播占从导的数字时代，以组织权规制未经许可转播体育赛事曲播的行为，有帮于连结著做权法内部系统的同一取协调。

　　“赛事曲播案”中的被诉侵权行为，是未经许可通过互联网对现场曲播的中超赛事进行同步转播。正在2020年第三次批改之前，《著做权法》对组织权的尚不完美，彼时组织对其播放的、电视享有的转播权，并不克不及规制通过互联网实施的同步转播。因而，该案无法通过合用组织权予以处理。正在一审讯决将案涉的中超赛事曲播画面认定为做品、未认定不合理合作行为，且被告未就不合理合作部门提出上诉的环境下，再审法院维持将赛事曲播画面认定为做品的做法虽存正在法令注释上的争议，但若视做法令修订前的权宜之计，连系被告行为的不妥性，亦有其特定汗青布景。

　　这一逻辑同样合用于我国视听做品的认定，除独创性外，还须满脚其他要件。《著做权法实施条例》第4条第11项：“片子做品和以雷同摄制片子的方式创做的做品，是指摄制正在必然介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面构成，而且借帮恰当安拆放映或者以其他体例的做品。”由此可见，“摄制正在必然介质上”是形成视听做品的需要前提，于对独创性的要求。“赛事曲播案”二审讯决对此准确指出：“该限制要求片子做品应曾经不变地固定正在无形载体上，亦即需要满脚固定的要求。”。

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　　现实上，《著做权法实施条例》第2条正在定义做品时未提及“固定”，仅能申明其未将“固定”设定为所有类型做品的形成要件。这取统一条例将“固定”设定为特定类型做品的形成要件，并无矛盾。例如，《著做权法实施条例》将摄影做品定义为“借帮器械正在感光材料或者其他介质上记实客不雅物体抽象的艺术做品”。那么，“正在感光材料或者其他介质上记实”是不是对“固定”的要求？假设张三手持手机对着某小我或景物，使屏幕上呈现响应画面但未按下快门，李四用本人的手机瞄准张三的屏幕按下快门摄影，张三告状李四其摄影做品著做权。此案中，张三能否创做了摄影做品？法院可否以《著做权法实施条例》第2条相关做品的定义仅“能以某种无形形式复制”，即做品具有“可复制性”即可，并未将“固定”做为做品的形成要件为由，判决张三胜诉？谜底明显能否定的，不然将间接违反摄影做品的定义。由此可见，《著做权法实施条例》正在定义做品时未提及“固定”，并不料味着该条例对视听做品“固定”的要求是可被忽略的。

　　需要申明的是，即便是对独创性采纳较低程度要求的美国，该程度也并非仅需跨越零即可。正在美国司法实践中，中相关“独创性尺度”“门槛”“程度”“水准”以及“充实的创制性”等表述并不鲜见。以Coach品牌箱包上的斑纹和人头马品牌的酒瓶制型为例，相信赖何见过它们的人城市认为该图案和制型正在“有无孩子”意义上“有”独创性。然而，美国版权局版权复审委员会认为，前者“不脚以达到为版权所要求的创制性的必需量”，后者“没有表现充实的创制性”，均进行做品登记。换言之，它们正在“有没有钱”意义上并“无”独创性。

　　针对上述理解，再审讯决提出了一种弥补性注释——“即便将‘摄制正在必然介质上’视为形成片子类做品的特殊要求”，“对‘介质’也应做广释”。其按照《现代汉语辞书》对“介质”的注释（“一种物质存正在于另一种物质内部时，后者就是前者的介质”），认为“信号即能够视为一种介质……涉案赛事节目正在收集上的现实脚以表白其曾经通过数字消息手艺正在相关介质上加以固定并进行复制和”。

　　缘由就正在于《英国版权法》对片子的定义取我国《著做权法实施条例》是高度雷同的——“能够任何体例发生持续画面、正在任何介质上的品”，此中当然包含对固定的要求。录音成品做为品，天然也含有对固定的要求。取此同时，英国立法者并不认为“信号即能够视为一种介质”、持续影像或声音可被摄制或正在信号上，从而否认持续影像或声音通过信号即满脚固定要件。对此，研究《英国版权法》的权势巨子著做《现代版权取外不雅设想法》指出：“存正在着版权很是主要的景象，最为较着的就是对诸如体育赛事的现场曲播……由于正在很多环境下，声音或电视曲直播，具有电光石火的性质，无法被归于任何一种版权客体。”。

　　目录 一、导言 二、“赛事曲播案”再审讯决的思阐发 三、从著做权法系统对待体育赛事曲播画面 四、结语。

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　　“赛事曲播案”再审讯决将体育赛事曲播画面认定为视听做品，其论证来由可归结为两点：一是体育赛事曲播画面不属于邻接权客体，因其独创性并非“零”；二是形成视听做品无须“固定”，或者体育赛事曲播画面正在被转播时已“固定”于信号这一介质。

　　只要理解再审讯决这一起点，才能理解其提出的划分做品取邻接权客体的尺度——“对于做品的独创性判断，只能定性其独创性之有无，而其独创性之凹凸。……邻接权……目标正在于对那些不具有独创性……的也赐与，……片子类做品取成品的划分尺度应为有无独创性，而非独创性程度的凹凸。”由于一旦认可独创性存正在程度问题，体育赛事曲播画面就可能被认为独创性程度较低，不克不及被认定为视听做品（二审讯决即持此立场）。只要认定独创性是“有无”问题，才能确保独创性不为零的体育赛事曲播画面属于“有”独创性的视听做品。

　　需要指出的是，《英国版权法》中并无组织权的，其第二类做品中的版权，正在性质上取我国做为邻接权的组织权不异。考虑到两国对视听做品（英国称为“片子”）的定义高度附近，从连结各类客体及响应之间性的系统角度，用组织权体育赛事曲播画面——防止他人未经许可、以任何手段进行同步转播，以及将下来的曲播画面通过收集供给点播或下载——这一方案，比以“有无孩子”意义上的“有无”划分做品取邻接权的客体、将成品定义为已有视听做品和成品的复成品、从意“视听做品不必固定正在介质上”或“视听做品能够固定正在信号中”，更为科学取合理。

　　视听做品定义中的“介质”能否正在上述意义上利用？谜底恐非如斯。视听做品定义的用语是“摄制正在必然介质上”，这里的“介质”较着是指“存储介质”，而非“介质”。若是“信号即能够视为一种介质”，那么《著做权法实施条例》所述的视听做品“摄制正在必然介质上”岂不料味着视听做品能够“摄制正在信号”上？《著做权法实施条例》还“摄影做品，是借帮器械正在感光材料或者其他介质上记实客不雅物体抽象的艺术做品”。既然信号“能够视为一种介质”，那么摄影做品能否也能够“正在信号上记实客不雅物体抽象”？若是信号做为介质能够固定视听做品和摄影做品，那么载有视听做品和摄影做品的信号能否将成为视听做品和摄影做品的复制件？

　　【来历】北宝期刊库《数字》2026年第2期（文末附本期期刊目次）。因篇幅较长，已略去原文正文。

　　《著做权法》2020年批改时，对组织权条目做出了本色性点窜。一是明白组织的转播权是“将其播放的、电视以或者无线体例转播”的。此中，“以或者无线体例”是典型的手艺中立立法体例，既包罗已知的所有近程手段，也包罗将来可能成长的新的近程手段。这意味着无论以何种手艺手段对、的、电视进行及时转播，都正在组织转播权的规制范畴。如许一来，“赛事曲播案”所面对的组织权无律例制互联网转播的窘境便不复存正在。二是新付与了组织消息收集权，即“将其播放的、电视通过消息收集向”的。这意味着未经许可将体育赛事曲播画面后上传至收集办事器供点播或下载，将组织权。此外，虽然2020年修法时未改变旧法“、有权未经其许可的下列行为”的用语，未采用更为恰当的“、有权许可他人实施下列行为”的表述，但按照国际公约的对此做出恰当注释，完全能够得出组织有权许可著做权法付与的组织权的结论，司法实践也采用了这一合理注释。

　　由此可见，对体育赛事曲播画面的定性，不只要调查其能否合适视听做品“摄制正在必然介质上”的要件、能否达到响应独创性尺度，更要从著做权法的全体系统进行考量。正在这方面，英国《1988年版权、设想和专利法》（以下简称《英国版权法》）供给了无益的参考。